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性贿赂：能否定罪？ 文／皮皮
2000年12月6日，在江苏常州召开的「2000年江苏省刑法学研讨会」上，南京大学法学院硕士研究生金卫东递交给该研讨会一篇论文，题目就叫《应设立「性贿赂罪」》。 随后，此论文在全国掀起了一场头脑风暴，许多专家学者在媒体上讨论是否应该对「性贿赂」立法，能否在实践中操作等问题。 32岁的金卫东是主攻刑事法学方向的硕士研究生，他向记者指出，在某些情况下，性贿赂可以达到财物贿赂达不到的目的；在一定程度上，就其诱惑力而言，性贿赂的社会危害和持续性，有时甚至超过财物贿赂；性贿赂一旦既遂，具有多次为行贿者谋取不正当利益、多次危害社会的特徵，滋生腐败，导致权力质变、国有资产流失。以下是金卫东阐述的一些论断精要。 「性贿赂」危害极大 性贿赂犯罪具有多次社会危害性和持续性，即性贿赂一旦既遂，具有多次为行贿者谋取不正当利益、多次危害社会的特性。这是一般财物贿赂所不具有的�？梢运�，在某些情况下，性贿赂可以得到财物贿赂根本得不到的利益或要求，财物达不到的目的，性贿赂往往可以达到。所以在一定程度上，就其诱惑力而言，性贿赂的社会危害性有时甚至远远超过财物贿赂，这是有例可证的。 比如在成克杰一案中，他的情妇李平利用两人之间的特殊关系，长时间、大规模进行违法犯罪活动，而这些非法利益，又岂是送上个几百万元能够达到的？ 因此，性贿赂案件呈逐年上升趋势。根据纪检监察机关和最高人民检察院统计资料看：性贿赂犯罪在贿赂犯罪中所占比重呈上升之势。牵涉国家干部级别愈来愈高，由县处局级直至省部级干部，而且人数也越来越多。 同时，「性贿赂」的社会危害形式也趋于复杂、多样，以色谋权、以色谋钱、以色谋利，诸如：升迁、荣誉、雇佣、签证、手续等等其他利益或要求。以色谋「伞」，即一些犯罪分子和当地黑社会势力，以色行贿拉拢、腐蚀一批当地党政要员和一些政法干部，谋取其进行违法犯罪活动或逃避法律制裁的「�；ど �。 「性贿赂」的本质 根据中国《刑法》的规定：贿赂罪侵害的客体是国家工作人员职务的廉洁性，其实质是使公权屈从于私权。性贿赂也是如此。 从理论上讲，贿赂无非是行、受贿双方权与利的交易。一方面受贿人以手中之权为他人谋利，侵害了国家工作人员廉洁性。另一方面，行贿人为达到个人目的，通过付出行贿而满足受贿人的要求。其双方的交易行为实质上都侵害了国家工作人员的廉洁性。所以，由犯罪构成上来讲，性贿赂本身已具备成贿赂犯罪的所有充足要件。即：客体上侵犯了国家工作人员职务的廉洁性；客观方面行、受贿双方以发生性关系作为交换，为己或为第三者谋利；主观上直接故意，当然其主体是具有刑事责任能力的自然人和单位组织。 从客观认定讲，对贿赂而言不仅要看受贿人获得了什么物质利益或需要，更要看受贿人受贿后，利用职务给国家、集体造成了何种损失，不能仅由量刑、实际操作的角度去考虑财物计算便利性，致使排除性贿赂等这部分非财产性利益贿赂犯罪的现实性、可能性和危险性，忽视其对社会造成的危害性和对国家工作人员职务廉洁性的侵害而将其置于刑法射程之外，使之逃脱法律制裁，这等于是在牺牲司法利益，这是有违罪责自负、违者必究、罚当其罪的刑法原则的。所以在任何领域内，以任何形式、方法而实施的贿赂犯罪，无论是财产性利益，还是非财产性利益，无论是承诺还是欲望，只要其实质上侵害了国家工作人员的职务廉洁性，都构成贿赂犯罪，都应当在法律上予以确认。 实践中此类案例屡见不鲜，难以尽举，给我们以反思：性不是商品，但在特定条件下，性交作为一种价值的报酬或利益，以畸形的等价交换形式，演出着一幕幕丑剧。如湛江海关关长曹秀康被张漪用色相拉下水之后的走私案、广西第一贪李乘龙用色情贿赂的贪污案都给国家造成极大损失。在社会上造成了极其恶劣的影响,其社会危害性之严重程度远非有形的物质，有价的财物数额所能比拟的。 「性贿赂」能否立法？ 目前，世界大多数国家在扩大贿赂犯罪主体范围的基础上，又进一步扩大了贿赂犯罪的内涵外延，即均将「非财产性利益」作为贿赂犯罪的内容，且在各自的刑法典中明确予以规定。 如《德国刑法典》331条规定：「公务员或从事特别公务的人员，对于现在或将来的职务上的行为要求、期约或收受利益者，均为受贿罪�！蛊渲小咐妗怪阜遣撇岳�，也包括性贿赂。同时《加拿大刑法》108条、109条，《奥地利刑法》第304条、第305条、第306条等均将非财产利益作为贿赂犯罪的内容，可见各国对「贿赂」既指财物性利益，也包括其他利益，即除财物外一切足以供人需要或满足的人们欲望的有形或无形的利益，当然包括性贿赂。 中国应借鉴国外的合理立法模式，顺应世界打击贿赂犯罪的立法趋势，在扩大主体范围的同时，还须将贿赂内容扩大至「非财产性利益」，并设立贿赂犯罪罪名。 金卫东最后透露了他对性贿赂立法的建议： (1)性贿赂手段及形式： 1.收受：国家工作人员对于相对人直接或间接提供的性赂赂，予以接受。 2.索�。汗夜ぷ魅嗽敝苯踊蚣浣酉蛳喽匀艘蠡蚴疽庖�、请求或表示愿意接受，即索取。 3.行贿：行为人（任何自然人、单位）为谋取不正当利益，直接或间接给予国家工作人员以性贿赂的行为。 (2)关于性贿赂的范围认定： 用性贿赂使国家工作人员为其谋取不当利益的范围，笔者认为，应界定为：任何借贷、就业雇佣、合同订立、走私、债务清偿的部分或全部、提供保证或担保、证券交易机密的泄露，以及免受法律的刑事、民事、行政性质的诉讼、控告及惩罚等。关于处罚应比照中国《刑法》关于贿赂罪的具体处罚条例为标准；对于单位法人，用色情进行贿赂犯罪的，根据中国刑法关于法人处罚原则进行处罚。 摘自《新民周刊》2000年第52期
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